ESMA clarifie l'exemption du livre blanc MiCA pour les offres hors ART/EMT

L'ESMA a publié des questions-réponses ciblées clarifiant quand un offreur d'un crypto-actif qui n'est ni un token référencé à un actif (ART) ni un token de monnaie électronique (EMT) peut bénéficier d'une exemption des exigences de livre blanc de MiCA. Pour les cabinets comptables conseillant les prestataires de services sur crypto-actifs, et pour les équipes de conformité internes, ces orientations resserrent le cadre d'interprétation autour d'une disposition qui a suscité une incertitude considérable depuis l'entrée en vigueur complète de MiCA.

Ce que l'ESMA a publié

Portée des nouvelles questions-réponses

Les questions-réponses, référencées en interne par l'ESMA sous le numéro 2671, traitent des conditions dans lesquelles une offre de crypto-actifs qui ne relève pas des catégories ART et EMT peut bénéficier d'une exemption de l'obligation de produire et publier un livre blanc en vertu de MiCA. Le document fait partie de la série continue de questions-réponses de l'ESMA, que l'autorité met à jour périodiquement pour combler les lacunes d'interprétation sans attendre une norme technique de réglementation formelle ou un amendement législatif.

Les publications de questions-réponses de l'ESMA ont un poids pratique significatif. Bien qu'elles ne soient pas juridiquement contraignantes de la même manière qu'un règlement délégué, les autorités nationales compétentes de l'UE s'y fient régulièrement pour évaluer la conformité, et les décisions d'exécution ont suivi de près les positions des questions-réponses de l'ESMA. Les ignorer n'est pas une option réaliste pour les entreprises cherchant à obtenir un agrément ou opérant sous une licence PSAC existante.

Pourquoi la question de l'exemption du livre blanc est importante

L'obligation par défaut et ses dérogations

En vertu de MiCA, toute personne cherchant à offrir un crypto-actif au public dans l'UE ou à demander l'admission d'un crypto-actif à la négociation sur une plateforme régulée doit, en principe, préparer et publier un livre blanc. Le règlement énumère une liste d'exemptions, couvrant des scénarios tels que les offres limitées aux investisseurs qualifiés, les offres en dessous d'un seuil défini, et certaines autres situations étroitement définies. En dehors des catégories ART et EMT, qui comportent leurs propres régimes d'agrément plus stricts, les conditions d'exemption ont été interprétées de manière incohérente selon les juridictions.

Cette incohérence crée un risque réel. Une entreprise ou son client émetteur qui conclut incorrectement qu'une exemption s'applique peut offrir des tokens à des participants de détail sans le document d'information requis, exposant à la fois l'émetteur et tout PSAC facilitant l'offre à des mesures d'exécution. À l'inverse, une lecture trop prudente qui ignore les exemptions disponibles ajoute des coûts et retarde le délai de mise sur le marché sans bénéfice réglementaire.

La catégorie non-ART/EMT dans la pratique

La plupart des tokens d'utilité, des tokens de gouvernance et d'autres crypto-actifs qui ne référencent pas un panier d'actifs ou ne fonctionnent pas comme de la monnaie électronique tombent dans la catégorie résiduelle de MiCA. C'est la catégorie la plus large et la plus variée en nombre de projets. Les cabinets comptables conseillant les émetteurs de tokens ou auditant les PSAC qui listent ces actifs ont besoin d'une lecture claire pour savoir si un livre blanc était requis au moment de l'offre, car cette détermination affecte la façon dont l'offre est caractérisée dans les états financiers et les dossiers de conformité, et si une violation réglementaire doit être divulguée.

Pour les cabinets conseillant sur les évolutions réglementaires de l'UE affectant la DeFi, le staking et les NFT, les questions-réponses sont directement pertinentes : de nombreuses structures de tokens dans ces segments se situent en dehors des définitions ART et EMT, et leur statut de livre blanc est une question d'actualité.

Implications pratiques pour les cabinets comptables et les PSAC

Considérations d'audit et de diligence raisonnable

Lors de l'audit d'un PSAC ou d'un émetteur de tokens, les praticiens devraient désormais traiter ces questions-réponses comme un point de référence dans tout examen visant à déterminer si les obligations de livre blanc ont été respectées au moment d'une offre. Si un client s'est appuyé sur une exemption pour un token non-ART/EMT, la justification devrait être documentée par rapport aux conditions que l'ESMA a maintenant articulées. Les lacunes dans cette documentation sont des constats d'audit en puissance.

Pour la diligence raisonnable sur les émetteurs de tokens, la même logique s'applique. Une exemption de livre blanc revendiquée sans base factuelle claire est un passif éventuel. Les questions-réponses de l'ESMA fournissent désormais la référence par rapport à laquelle cette revendication sera évaluée par toute autorité nationale compétente examinant la transaction.

Surveillance continue de la conformité

Les PSAC listant des tokens non-ART/EMT sur leurs plateformes devraient revoir leurs listes de contrôle d'intégration à la lumière de ces questions-réponses. Si une cotation a été approuvée sur la base qu'aucun livre blanc n'était requis, le dossier de décision devrait être mis à jour pour confirmer qu'il est aligné sur la position actuelle de l'ESMA. Cela est d'autant plus urgent que l'ESMA a déjà ordonné aux PSAC non agréés de se retirer, signalant que l'autorité est prête à agir lorsque les exigences de MiCA ne sont pas respectées.

Les entreprises devraient également noter que la série de questions-réponses de l'ESMA est un document vivant. Une position clarifiée aujourd'hui pourrait être complétée ou révisée à mesure que le marché évolue. Mettre en place un processus de suivi des mises à jour des questions-réponses est désormais une tâche de conformité de base, non une amélioration facultative.

Prochaines étapes pour les entreprises

Actions immédiates

Trois actions méritent une priorisation. Premièrement, examiner tout dossier client existant où une offre de token non-ART/EMT a été documentée comme exemptée de l'obligation de livre blanc, et évaluer si la justification de l'exemption tient sous les questions-réponses 2671 de l'ESMA. Deuxièmement, mettre à jour les listes de contrôle internes et les modèles de notes de conformité pour référencer explicitement ces questions-réponses. Troisièmement, informer les équipes en contact avec les clients afin que les nouveaux mandats d'émetteurs de tokens soient évalués par rapport à la position actuelle de l'ESMA dès le début, plutôt que de se fier à des interprétations antérieures, potentiellement supplantées.

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Source : ESMA