L'ESMA confirme l'obligation d'autorisation MiCA pour servir les clients de l'UE

L'Autorité européenne des marchés financiers a clarifié sa position : tout prestataire de services sur actifs numériques souhaitant servir des clients dans l'UE ou l'Espace économique européen après la période transitoire MiCA doit le faire via une entité juridique autorisée MiCA. Cette clarification, publiée fin juin 2026, a des conséquences directes pour les cabinets comptables, les auditeurs et les directeurs financiers conseillant les bourses ou détenant des crypto-actifs pour le compte de clients basés dans l'UE.

Ce que l'ESMA a réellement dit

Un porte-parole de l'ESMA a confirmé à Cointelegraph que « les clients de l'UE doivent être servis via une entité autorisée MiCA » et que les protections MiCA ne s'attachent qu'à l'entité juridique agréée dans l'UE elle-même, et non à un groupe d'entreprises ou à une société mère détenant une licence dans une autre juridiction.

L'exception de sollicitation inversée est étroite

L'article 61 de MiCA permet à un prestataire non-UE de servir un client de l'UE sans licence locale, mais uniquement si le client initie la relation de sa propre initiative, sans aucune sollicitation, publicité ou promotion préalable du prestataire. L'ESMA a été explicite : si une entreprise d'un pays tiers sollicite des clients de l'UE de quelque manière que ce soit, l'exemption ne s'applique pas. Ses orientations publiées listent l'exploitation de sites web, d'applications mobiles, de comptes sur les réseaux sociaux, la publicité en ligne, les parrainages et les campagnes d'influence ciblant les utilisateurs de l'UE comme des activités constituant une sollicitation.

L'effet pratique est que cette exception est conçue pour des contacts véritablement isolés et initiés par le client, et non pour conserver une base de clients construite grâce à des années d'activités marketing sur les marchés de l'UE.

La situation de Binance et ce qu'elle illustre

La clarification de l'ESMA a fait suite aux communications de Binance aux utilisateurs de plusieurs États membres de l'UE, dont la Pologne, la France, l'Espagne et l'Italie, indiquant que ces utilisateurs devraient prendre des mesures dans le cadre de sa transition MiCA. Pour les utilisateurs d'autres pays où Binance n'opère pas via une entité localement enregistrée, l'échange a informé les clients qu'« aucune action n'est requise pour le moment ».

Pourquoi une licence non-UE ne résout pas le problème

Par ailleurs, des captures d'écran de messages du service client de Binance circulant sur les réseaux sociaux suggéraient que certains utilisateurs de l'UE pourraient être servis via une entité régulée à l'Abu Dhabi Global Market. Les commentaires juridiques de Digital & Analogue Partners étaient sans ambiguïté : l'ADGM est traité comme un pays tiers en vertu de MiCA, aux côtés des États-Unis et de Singapour. Une licence dans cette juridiction n'offre aucun passeport ni reconnaissance dans le cadre européen. Binance n'avait pas répondu aux demandes de clarification au moment de la publication.

Cela dépasse Binance. Toute bourse ou PSAC détenant une licence dans une juridiction non-UE et ayant des utilisateurs européens dans ses livres est confrontée à la même question structurelle. Le retrait par Binance de sa demande MiCA grecque plus tôt cette année avait déjà soulevé des questions sur la manière dont le groupe prévoyait de servir les clients de l'UE à l'avenir.

Implications de conformité pour les cabinets comptables et les directeurs financiers

Pour les conseillers et les équipes financières, la déclaration de l'ESMA a plusieurs dimensions pratiques qu'il vaut mieux aborder maintenant plutôt qu'après une enquête réglementaire.

Domaines clés nécessitant une attention particulière

Cartographie de la base de clients. Tout client PSAC ayant des utilisateurs particuliers ou professionnels dans l'UE doit confirmer sous quelle entité juridique ces utilisateurs sont enregistrés. S'il s'agit d'une entité non-UE, l'analyse de la sollicitation inversée doit être documentée soigneusement et honnêtement.

Examen de la structure du groupe. Une licence MiCA détenue par une entité du groupe ne couvre pas automatiquement les relations clients détenues par une entité affiliée dans un pays tiers. L'entité agréée doit être celle qui fournit effectivement le service.

Audit marketing et de sollicitation. Les orientations de l'ESMA sur ce qui constitue une sollicitation sont larges. Les entreprises doivent auditer leurs points de contact numériques, y compris les listes d'applications, les réseaux sociaux et les publicités de reciblage, pour évaluer si des activités tournées vers l'UE disqualifieraient un argument de sollicitation inversée.

Informations et communications avec les clients. Lorsqu'un PSAC a communiqué aux utilisateurs de l'UE qu'ils pouvaient continuer à être servis sans action, la base de cette position doit être documentée. Les messages génériques qui laissent entendre une continuité sans analyse juridique sont un risque.

L'ordre de démantèlement antérieur de l'ESMA pour les PSAC non autorisées, couvert dans notre analyse précédente des instructions de l'ESMA aux PSAC non autorisées à la fin de la période transitoire, a clairement montré que le régulateur ne considère pas la date limite comme un objectif flexible.

Foire aux questions

Une licence MiCA détenue par une société mère couvre-t-elle les filiales servant des clients de l'UE ?

Non. L'ESMA a déclaré que les protections MiCA et les exigences d'autorisation s'appliquent à l'entité juridique spécifique qui détient la licence et fournit activement le service. Les licences au niveau du groupe ne s'étendent pas automatiquement aux entités affiliées.

Un PSAC non-UE peut-il se baser sur l'article 61 sur la sollicitation inversée pour continuer à servir des clients existants dans l'UE ?

Seulement si la relation client a été véritablement initiée entièrement par le client, sans aucune sollicitation, marketing ou promotion préalable. Pour les relations clients établies grâce à des publicités et opérations de plateforme tournées vers l'UE, l'exemption a peu de chances de s'appliquer.

Une licence ADGM ou une licence américaine satisfait-elle aux exigences de MiCA ?

Non. Abou Dhabi et les États-Unis sont tous deux des pays tiers au regard de MiCA. Une licence dans l'une ou l'autre juridiction n'a aucun effet sur l'exigence d'autorisation dans l'UE.

Quelles activités sont considérées comme de la sollicitation selon les orientations de l'ESMA ?

Les orientations publiées par l'ESMA identifient les sites web, les applications mobiles, la présence sur les réseaux sociaux, la publicité en ligne, les parrainages et les campagnes d'influence ciblant les utilisateurs de l'UE comme de la sollicitation. Une entreprise ayant l'un de ces points de contact dirigé vers un public de l'UE ne peut pas se prévaloir de l'exception de sollicitation inversée.

Que doivent faire les cabinets comptables dès maintenant pour les clients PSAC ayant des utilisateurs dans l'UE ?

Les conseillers doivent inviter les clients à cartographier leur base d'utilisateurs dans l'UE par entité d'enregistrement, documenter la base juridique de tout service continu, auditer les activités de sollicitation et confirmer si une entité autorisée MiCA est en place pour les relations clients dans l'UE. Les entreprises sans entité agréée dans l'UE devraient demander un avis juridique avant de continuer à servir des clients dans l'UE.

Source : Cointelegraph